律师主张对赌协议应该在上市前进行披露

　　陆媛

　　随着7月26日创业板发行申请的受理，创业板也将正式开闸。记者近日了解到，证监会将在创业板发审中严查PE腐败。而对于保荐机构人士提出的企业中的确存在对赌协议问题，包括业绩增长和股权对赌，深圳证券交易所也对此展开了研究讨论。

　　加强信息披露防PE腐败

　　在上周举行的创业板发行制度培训中，证监会一位高级官员强调在创业板发审工作中要严查PE腐败。

　　负责创业板发审的部门负责人表示，要加强信息披露以防范PE腐败。“创业板发行人的股份情况披露，包括本次发行前的总股本、发行前一年新增股东的情况。我们要特别防范PE腐败，所以要对此进行披露，如新增股东的持股变化、取得的价格、方式、时间，如果是战略投资的必须说明战略关系。”

　　上述官员表示，希望律师重点检查创业板发审企业的股权纠纷情况。“律师应该检查发行人股权是否清晰，控制权是否稳定，比如那些过去几年里股权变动很复杂的企业，必须看清其股权上存在潜在纠纷，工会持股、职工股、信托、委托持股、股东超过200人的情形，最近股权变动情形，私募、股东与发行人、管理层之间是否存在导致股权变动的相关协议安排。”

　　PE与企业存在对赌协议

　　“这涉及到了PE与创业企业的对赌协议。”正在辅导多家创业企业上市的一位保荐机构人士对CBN表示，一般有PE进入的企业都存在对赌协议，多以业绩增长为主，尽量少涉及股权安排，因为股权转让受法律限制较多，如《公司法》限制发行人一年内不得转让公司股份，董事、监事、高管每年只能转让所持股份的25%。

　　深圳证券交易所本月初就创业板涉及的法律问题召开研讨会，其中涉及到了对赌协议的法律问题。对赌协议一般指PE和创业者之间约定业绩增长目标，若达到则PE向创业者支付股份或者现金激励，若达不到则创业者需向PE转让股份或现金本息，甚至是控制权。

　　对赌协议有可能使公司股权结构发生重大变化和存在不确定性，并可能导致公司管理层变化，因此在实践中，许多企业对对赌协议不予披露。当时，参与研讨会的代表们认为，这种不披露有可能构成虚假陈述或欺诈，对对赌协议如何进行合理的信息披露是需探讨的问题。

　　有律师主张对赌协议应该在上市之前进行披露，以尊重投资者的知情权和便于公众监督。此外，现实中也存在企业只披露与PE、VC 所签订的主协议，而对可能存在的一系列的补充协议不进行披露，中介机构有时也较难查证，从而将对赌条款掩盖起来。对此，在目前可行的做法是建议律师要求企业出具承诺函，承诺对对赌相关事项向其作了充分披露。

　　负责创业板发审的上述人士强调，创业板上市的企业信息披露，不能只披露原协议不披露附属协议。

　　对于存在现金补偿的对赌协议，监管部门可能担心融资以后，资金的用途会被控股股东用来偿还PE，从而损害中小股东的利益。

　　证监会还关注对赌协议本身是否足够完整，是否存在一些条款或者协议没有披露，比如在实践中就存在没有披露的PE代持问题，这也是存在腐败风险的灰色地带。

　　Term名词解释

　　PE腐败

　　PE腐败是近年国内新出现的词汇。信中利投资有限公司董事长汪潮涌对此解释是，一些号称但并非真正PE的投资人士通过各种关系拿到上市前的投资机会。他们知道证监会已经开始要审核，知道上市的时间表，通过各种关系、各种各样的运作拿到上市前这些公司的投资额度，然后把额度加价卖给别人，这其中存在腐败风险。